(37) إذا اجتمع المباشر والمتسبب يضاف الحكم إلى المباشر [1] :
شرح القاعدة:
المباشر: هو الذي حصل الضرر بفعله بلا واسطة، أي دون تدخل فعل شخص آخر مختار.
والمتسبب: هو الذي يحدث أمرا يؤدي إلى تلف شيء آخر حسب العادة، إلا أن التلف لا يقع فعلا منه، وإنما بواسطة أخرى هو فعل فاعل مختار.
معنى القاعدة: أنه إذا ترتب على فعل مؤذ ضرر بآخر، وكان قد اشترك في إحداث الضرر سبب بعيد - لا يؤثر بنفسه - وسبب مباشر في إيجاد الضرر، فإن المباشر هو المسئول عن الضمان، حتى ولو كان السبب البعيد متعديا [2] .
كمن حفر حفرة - متعديا - ثم جاء آخر فدفع ثالثا في الحفرة أو ألقى حيوانا فيها، ضمن الدافع أو الملقي"لأنه مباشر للتلف بالذات، أما الحافر فهو متسبب فقط [3] ."
وكذا لو أن إنسانا حفر حفرة أو وضع خشبة في الطريق أو
(1) فهمي الحسيني، شرح المجلة 1/ 80 المادة 90.
(2) انظر: ابن رجب، القواعد ص 27، القاعدة 89، القرافي، الفروق 4/ 27، الضمان ص 188.
(3) الكاساني، البدائع 7/ 275، قال لأن الدافع قاتل مباشرة، الزحيلي، نظرية الضمان ص 189.