كانت مستولدة (بطرد) [1] الرق، فمعنى الاستبراء فيه صيانة مائه عن الامتزاج بماء غيره [2] . وإن سوينا بينهما، [فمهما] [3] طهرت دام تحريم الوطء؛ لأجل الحيض إلى أن تغتسل، وحل الاستمتاع دون الوطء؛ إذ الحيض لا يمنع منه. وفي بعض التعاليق وجه أن تحريم الاستمتاع [258/ 1/ظ] يدوم، وهو بعيد، والغالب أنه غلط [4] .
وإن فرقنا بين المسبية والمستبرأة، فإن قلنا استبراؤها بالحيض، فلا يظهر للاستبراء أثر، فإنها محرمة للحيض إن لم يكن استبراء. وتظهر فائدته فيما إذا جرى السبي في بقية من الطهر، أو كانت حاملاً [5] .
أما شرط صحته: أن يقع بعد قبض الجارية ولزوم الملك، وتعرُّض الجارية للاستحلال لولا الاستبراء. فلو جرت الحيضة قبل قبض الجارية، ففيه خلاف، وسببه ضعف الملك لتوقع الانفساخ. والظاهر الاعتداد للزوم الملك، ولا اعتداد بالحيضة الجارية في الموهوبة قبل القبض؛ إذ لا ملك [6] . وإن فرعنا على أن الملك يستند عند القبض تَبَيُّنًا [7] [8] .
(1) في الأصل: يطرد.
(2) وأصح الوجهين: جواز الاستمتاع بالمسبية بما دون الوطء، على ما ذكره العمراني والنووي، واستدل القائلون بهذا بما روي عن ابن عمر رضي الله عنهما، أنَّه قال: (وقع في سهمي من سبي جَلَولاء جارية، كان عنقها إبريق فضة، فلم أتمالك أن وثبت عليها فقبلتها، والناس ينظرون) . أخرجه ابن أبي شيبة في المصنف: 3/ 347، وابن حزم في المحلى: 10/ 320، وابن المنذر في الإشراف: 1/ 291. وقال ابن حجر: أخرجه بن أبي شيبة في مصنفه عن زيد بن الحباب عن حماد بن سلمة، ورواه الخرائطي في اعتلال القلوب من طريق هشيم عن علي بن زيد نحوه. تلخيص الحبير: 4/ 3. وانظر: خلاصة البدر المنير: 2/ 248. وجلولاء: ناحية من خراسان، كانت بها الوقعة المشهورة بين المسلمين والفرس، سنة: 16 هـ. انظر: معجم البلدان:2/ 156، البداية والنهاية: 20/ 10.
وانظر المسألة في: نهاية المطلب: ل/267، الحاوي الكبير: 11/ 350، المهذب: 4/ 575، الوسيط: 3/ 388، الوجيز: 2/ 107، التهذيب: 6/ 280، البيان: 11/ 122، العزيز: 9/ 526، روضة الطالبين: 6/ 407.
(3) ما بين المعكوفين ساقط من الأصل.
(4) انظر: نهاية المطلب: ل/267، العزيز: 9/ 526، روضة الطالبين: 6/ 407.
(5) انظر: نهاية المطلب:12: ل/267، العزيز: 9/ 526.
(6) في (م) : ولا ملك.
(7) هكذا في الأصل: وفي (م) : غير واضح. (( راجع نهاية المطلب ) ).
(8) انظر: نهاية المطلب:12: ل/267، الحاوي الكبير:11/ 345، المهذب:4/ 574، الوسيط:3/ 388، الوجيز:2/ 107، التهذيب: 6/ 280 البيان: 11/ 119، 120، العزيز: 9/ 528، روضة الطالبين: 6/ 408.